Не запрещено запрещать!

Запрет на отчуждение доли в ООО третьим лицам не является абсолютным, его можно попытаться обойти

ПОВОД

Совсем недавно издание рассказывало о защите преимущественного права акционера ЗАО на приобретение акций общества (см. материал "Не способом, а путем"). Преимущественным правом покупки доли в ООО владеют и его участники. Правда, посетителям форума ЛІГАБізнесІнформ было интересно обсуждать не реализацию такого права, а установление запрета на отчуждение участником ООО своей доли третьему лицу.

ФАБУЛА

Посетитель форума выяснял возможность предусмотрения в уставе общества с ограниченной ответственностью положения, согласно которому участники ООО могут отступать свою долю друг другу или Обществу, но не могут отступать третьим лицам. К тому же вызывала сомнение и реальная действенность такого запрета.

Запретить, нельзя разрешить!

Согласно абз. 1 ч. 2 ст. 147 Гражданского кодекса, отчуждение участником ООО своей доли (ее части) третьим лицам допускается, если иное не установлено уставом общества. Аналогичное положение содержит ч. 2 ст. 53 Закона "О хозяйственных обществах" (далее - Закон о хозобществах). Соответственно, в уставе ООО можно предусмотреть, что отчуждение любым способом участником ООО своей доли (ее части) третьим лицам не допускается.

Сразу возникает вопрос о том, может ли быть такой запрет абсолютным? Предположим, что в ООО есть три участника. Один из них решил продать свою долю, в связи с чем обратился к остальным участникам, которые отказались приобретать долю (не подошла цена). Неужели в этом случае участник ООО не сможет отчуждать свою долю третьим лицам по предложенной участникам цене?

Однозначно нет! Положения абз. 1 ч. 2 ст. 147 ГК необходимо рассматривать в неразрывной связи с положениями абз. 2 этой же части ст. 147 ГК, которыми закреплено преимущественное право участников ООО покупки доли (ее части) участника пропорционально размерам их долей. Хотя по существу между запретом на отчуждение доли в ООО третьим лицам и преимущественным правом покупки доли существует большая разница. Ведь запрет касается отчуждения любым способом, тогда как преимущественное право распространяется только на покупку доли (ее части).

Другими словами, преимущественное право не распространяется на отношения дарения, другого бесплатного отчуждения доли в уставном капитале ООО, а также на обмен этой доли (ее части) на другое имущество (см. п. 3.3 рекомендаций ВХСУ от 28.12.2007 № 04-5/14). Следовательно, доля участника ООО может быть продана третьим лицам, если остальные участники отказались от ее приобретения или другим образом не воспользовались своим преимущественным правом на покупку доли (ее части).

В то же время запись в уставе положения о запрете отчуждения любым способом доли в ООО должна препятствовать переходу доли к третьему лицу, но не посредством покупки такой доли.

В обход запрета - дар

В случае если участник ООО подарил свою долю третьему лицу, то нарушения преимущественного права нет. В то же время такой участник нарушил установленный в уставе запрет отчуждения доли в ООО третьим лицам. Как в таком случае можно препятствовать переходу доли в ООО к третьему лицу?

Совершенно очевидно, что можно не принимать решение о приеме третьего лица в состав участников общества и не вносить изменения в учредительные документы данного общества, связанные с изменением состава участников (если у оставшихся участников есть достаточное количество голосов). Ведь законодательством четко не установлена процедура перехода части участника ООО по договору дарения и дальнейшие действия участников, которые они должны совершить в связи с таким переходом (см. письмо Госкомпредпринимательства от 07.02.2008 № 1005).

Правда, участником ООО может быть подарена третьему лицу доля, позволяющая последнему самостоятельно принимать все решения (в том случае, если решение о внесении изменений в учредительные документы ООО было принято полномочным собранием, то подписание новой редакции устава присутствовавшими на общем собрании ООО участниками позволяет провести государственную регистрацию изменений к учредительным документам - см. материал "Не хочешь - не надо").

Как в этом случае препятствовать переходу доли в ООО к третьему лицу? Как сообщила корреспонденту издания партнер адвокатской конторы "Коннов и Созановский" Елена Попко, "участник, подаривший долю, может утверждать, что раз участники общества с ограниченной ответственностью имеют преимущественное право лишь на покупку продаваемой доли, то при общем запрете в уставе на отчуждение доли он имеет право подарить ее третьему лицу". По мнению эксперта, "в этом случае участник, который не согласен с этим, имеет право подать иск о признании договора дарения недействительным. Ведь этот договор заключен с нарушением требований закона, а именно ч. 2 ст. 147 Гражданского кодекса, в которой закреплено право на установление запрета отчуждения доли в ООО (ее части) третьим лицам".

При предъявлении такого иска могут возникнуть две проблемы. Во-первых, в суд можно обращаться за защитой нарушенного, непризнанного или оспариваемого права или охраняемого законом интереса. Какое же право или интерес нарушен участником, подарившим свою долю третьему лицу? Ведь преимущественное право на приобретение остальными участниками доли не нарушалось. В этой связи кажется правильным полагать, что нарушен интерес остальных участников на получение отчужденной по договору дарения доли.

Во-вторых, будет ли иск о признании недействительным договора дарения доли в ООО свидетельствовать о корпоративном споре, который подлежит рассмотрению в хозяйственных судах? Ведь п. 1.2 рекомендаций ВХСУ от 28.12.2007 № 04-5/14 относит к корпоративным споры по иску участника хозобщества о признании недействительными сделок, заключенных обществом, а не участником.

Исходя из аналогии п. 1.11 указанных рекомендаций спор о признании недействительным договора дарения доли в ООО не является корпоративным и в зависимости от субъектного состава сторон сделки подлежит рассмотрению в хозяйственном или общем суде. Это не касается рассмотрения спора о признании недействительным договора купли-продажи доли в ООО. Ведь в этом случае нарушено преимущественное право на приобретение доли, которое подлежит защите в хозяйственном суде при разрешении корпоративного спора (см. постановление ВХСУ от 13.02.2008 по делу № 3/41).

В обход запрета - выход

Проблема действенности установления в уставе запрета на отчуждение доли в ООО третьим лицам заключается в том, что участник ООО может попытаться обойти его еще одним путем. Дело в том, что ч. 3 ст. 29 Закона "О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц - предпринимателей" предусматривает перечень дополнительных документов, на основании которых государственный регистратор может провести регистрацию изменений к учредительным документам, связанную с изменением состава учредителей. В этом перечне есть и "нотаріально посвідчений документ про передання права засновника (учасника) іншій особі".

Об этом также сказал Госкомпредпринимательства в письме от 12.04.2006 № 2816. При этом госорган уточнил, что таким документом может быть заявление физического лица, которым предусмотрено передачу имущественных, неимущественных прав, обязанностей другому лицу. Вся "соль" подобного заявления заключается в том, что им подтверждается выход из общества, а не отчуждение доли. Соответственно это может позволить уйти от запрета на отчуждение доли третьему лицу. В этой связи необходимо откорректировать формулировку запрета на отчуждение доли третьему лицу следующим образом.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Таким образом, несмотря на то что участники общества с ограниченной ответственностью владеют только преимущественным правом на покупку ее доли (части), отчуждаемой другим участником, в уставе ООО можно установить запрет на отчуждение доли любым способом. Такой запрет все же не будет абсолютным. Если участники ООО не воспользуются своим преимущественным правом на покупку доли, отчуждатель получит возможность продать ее третьим лицам. При других способах отчуждения остальные участники смогут признать совершенную сделку отчуждения или "псевдоотчуждения" доли в ООО недействительной.