А поле-то пустое!

Субъекты строительной деятельности находятся на "минном" правовом поле в вопросе получения лицензии, но все-таки ее получают

ПОВОД

Для осуществления определенных видов хозяйственной деятельности необходимо получать лицензии, разрешения, согласования и другие разрешительные документы. О том, какие негативные последствия могут ожидать заказчика за привлечение подрядчика без строительной лицензии, издание рассказывало в материале "Без рисков для себя". На этот раз предметом обсуждения участников форума ЛІГАБізнесІнформ стал вопрос о привлечении генподрядчика-нерезидента.

ФАБУЛА

Описанная на форуме ситуация заключалась в том, что фирма-заказчик (резидент) планирует привлечь генерального подрядчика (нерезидента) осуществлять строительство крупного промышленного объекта от проектирования до ввода в эксплуатацию. В то же время такая деятельность на территории Украины подлежит лицензированию. В этой связи возникла проблема лицензирования строительной деятельности нерезидента, который имеет лицензию страны своего местонахождения.

Нужна ли обязательно?!

Один из посетителей форума высказал мнение, что можно вообще действовать без лицензии в качестве генподрядчика. Главное, чтобы у субподрядчиков, непосредственно выполняющих подлежащие лицензированию работы, были соответствующие разрешительные документы. Дело в том, что до 1 января 2008 года деятельность генеральных подрядчиков не подлежала лицензированию (см. к примеру, письмо Министерства строительства, архитектуры и жилищно-коммунального хозяйства от 06.03.2006 № 14/3-89). Но с 1 января все изменилось.

С внесением изменений в Закон "О лицензировании определенных видов хозяйственной деятельности" (далее – Закон о лицензировании) вопросы лицензирования в сфере строительства выведены из-под сферы действия Закона о лицензировании (в том понимании, что обязанность получать лицензию установлена не этим Законом, а Законами "Об архитектурной деятельности", "Об основах градостроительства"). Так, если до 1 января 2008 года лицензированию подлежали изыскательские и проектные работы для строительства, возведение несущих и ограждающих конструкций, строительство и монтаж инженерных и транспортных сетей, то теперь подлежит лицензированию хозяйственная деятельность, связанная с созданием объектов архитектуры.

Для реализации внесенных изменений Кабмин утвердил Порядок лицензирования определенных видов хозяйственной деятельности в строительстве (далее – Порядок. Во исполнение этого Порядка Государственная архитектурно-строительная инспекция утвердила Перечень работ осуществления хозяйственной деятельности, связанной с созданием объектов архитектуры. Таким образом, выполняя работы, установленные в указанном Перечне, субъект хозяйствования должен получать лицензию. К таким работам отнесены, в частности, и инжиниринговые работы, в том числе деятельность генерального подрядчика в строительстве (коды 4.04.00-4.04.05).

В каждой теме есть проблемы

Но тут же возникает проблема, которая заключается в том, что на данный момент не утверждены лицензионные условия такой деятельности, а лицензия выдается субъекту только в том случае, если соблюдаются все требования, установленные к этой деятельности лицензионными условиями. Ныне действующие Лицензионные условия выдвигают требования к хозяйственной деятельности:

- по проведению изыскательских работ для строительства;

- по выполнению проектных работ для строительства;

- по выполнению несущих и ограждающих конструкций, строительству и монтажу инженерных и транспортных сетей.

Деятельность генподрядчика не вписывается ни в один из приведенных выше видов, поэтому сложно сказать, какие именно лицензионные требования распространяются на таких субъектов. Тем не менее Госархстройинспекция в письме от 10.04.2008 № 22/10-875 указывает, что в приложении к лицензии у генерального подрядчика должен быть указан пункт 4.04.00 согласно Перечню работ осуществления хозяйственной деятельности, связанной с созданием объектов архитектуры.

Следует отметить, что приказ, которым был утвержден этот Перечень, отменен приказом Госархстройинспекции от 08.07.2008 № 102. Вместо него появился Примерный перечень работ осуществления хозяйственной деятельности, связанной с созданием объектов архитектуры, в который также входит деятельность генерального подрядчика.

Такая ситуация в нормативно-правовом обеспечении лицензирования строительной деятельности свидетельствует о том, что субъекты хозяйствования находятся на "минном" правовом поле.

Через представительство

Один из участников форума видит решение проблемы с генподрядчиком-нерезидентом в регистрации постоянного представительства в Украине. Следует отметить, что согласно Закону о лицензировании лицензиатом может быть субъект хозяйствования, которым является "зареєстрована в установленому законодавством порядку юридична особа незалежно від її організаційно-правової форми та форми власності, яка провадить господарську діяльність, крім органів державної влади та органів місцевого самоврядування, а також фізична особа - суб'єкт підприємницької діяльності".

Следовательно, представительство нерезидента не может получить строительную лицензию, так как оно согласно Инструкции о порядке регистрации представительств иностранных субъектов хозяйственной деятельности "не є юридичною особою і не здійснює самостійно господарської діяльності".

В то же время, как сообщил корреспонденту издания начальник отделения приема заявлений, регистрации и выдачи лицензий Госархстройинспекции Татьяна Гулинская, "Государственная архитектурно-строительная инспекция (орган лицензирования) выдает строительные лицензии непосредственно нерезидентам. Но для этого необходимо зарегистрировать на территории Украины постоянное представительство нерезидента. При этом нерезидент подает общий перечень документов, правда, экспертную комиссию необходимо проходить только в "Укрінжтехбуді".

Открытие на территории Украины постоянного представительства может оказаться выгодным в вопросе налогообложения, если между Украиной и страной местонахождения генподрядчика-нерезидента заключен договор об избежании двойного налогообложения. В противном случае генеральный подрядчик – нерезидент может создать субъект хозяйствования на территории Украины, который и получит необходимую лицензию.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Таким образом, с 1 января 2008 года действуют новые правила лицензирования строительной деятельности. Правда, на сегодняшний день еще не существует всей необходимой правовой базы. Во-первых, нет четкого понимания, какие конкретно строительные работы связаны с созданием объектов архитектуры и, соответственно, подлежат лицензированию. Во-вторых, ныне действующие Лицензионные условия осуществления строительной деятельности не приведены в соответствие с новыми правилами лицензирования. Тем не менее на практике получить строительную лицензию даже нерезиденту не так уж и трудно.